Позитивная дискриминация по половому признаку (гендерная ассимметрия) как принцип уголовного законодательства

Филипенко Е.А., студентка 5 курса

(г. Витебск, УО «ВГУ им. П.М. Машерова»)

Научный руководитель – Стаценко В.Г., кандидат исторических наук, доцент

Уголовно-правовой принцип равенства граждан перед законом имеет в виду юридическое (формальное) равенство и смысл его состоит в том, чтобы обеспечить равную для всех граждан обязанность понести ответственность за совершение преступления, вид и размер которой предусмотрен уголовным законом. Это равенство в отечественном уголовном праве обеспечивается тем, что единственным основанием уголовной ответственности признается только совершение деяния, содержащего все признаки преступления, предусмотренного Уголовным кодексом. Поэтому уголовный закон должен описывать максимально полно и ясно все признаки наказуемых деяний, указывая при этом их объективные и субъективные признаки, и не включать в описание деяний обстоятельства, характеризующие лиц, их совершающих. Учет особенностей личности субъекта преступления следует осуществлять только после того, как в его деянии будет установлено наличие конкретного состава преступления.

Таким образом, специфическое уголовно-правовое содержание принципа равенства заключается в том, что уголовный закон выступает как «равная мера», что все лица, в деяниях которых содержатся конкретные, предусмотренные уголовным законом составы преступлений, одинаково подлежат уголовной ответственности, независимо от указанных в ст. 3 УК обстоятельств.

Смысл уголовно-правового принципа равенства граждан перед законом заключается в том, чтобы обеспечить равную для всех граждан обязанность понести уголовную ответственность за совершение преступления.

Но - этот принцип не означает их равной ответственности и наказания, т.е. равных пределов и содержания уголовной ответственности и наказания. И в этой связи, например, неприменение к женщинам в отличие от мужчин некоторых видов наказаний или существование для них (при определенных условиях) возможности применения отсрочки отбывания наказания, очевидно нарушают принцип равенства, реализуя принцип т.н. гендерной ассиметрии.

Гендерная асимметрия в уголовном праве может проявляться в двух областях: при определении круга преступного и описании признаков составов преступлений, т.е. при установлении уголовной ответственности, и при описании условий применения различных видов наказаний, а также иных, связанных с наказанием институтов уголовного права, т.е. при регламентации условий реализации уголовной ответственности.

В первой области вероятность проявления гендерной асимметрии непосредственно зависит от объекта уголовно-правовой охраны - эта вероятность выше при защите личности и ее благ, а также общественной нравственности, и ниже при защите иных объектов (собственности, общественной безопасности, окружающей среды и др.). Во второй области на вероятность проявления гендерной асимметрии влияет суровость конкретного вида наказания, складывающаяся из его содержания, срока или размера и условий отбывания.

Наиболее видимые проявления гендерной асимметрии в действующем уголовном праве наблюдаются как при установлении уголовной ответственности за общественно опасные деяния, т.е. при определении круга преступного и описании признаков конкретных составов преступлений, так и при законодательной регламентации условий ее реализации. В этом случае законодатель описывает условия применения различных видов наказаний, а также иных, связанных с наказанием институтов уголовного права.

Гендерную асимметрию можно усмотреть в установлении уголовной ответственности за такие общественно опасные деяния, которые могут совершаться либо только женщиной (например, ст.140 УК «Убийство матерью новорожденного ребенка»), либо при совершении которых только женщина является потерпевшей (например, ст.156 УК «Незаконное производство аборта», ст.166 УК «Изнасилование»). Сюда же могут быть отнесены случаи установления уголовной ответственности за некоторые деяния, затрагивающие сферу половой свободы и половой неприкосновенности личности, а также общественную нравственность (например, ст.167 УК «Насильственные действия сексуального характера», ст.1711 «Вовлечение в занятие проституцией».

Вместе с тем, в УК установлено гендерное равенство в уголовно-правовой охране половой свободы и половой неприкосновенности личности как в отношении женщин, так и в отношении мужчин. Такой вывод вытекает из анализа ст.166 УК «Изнасилование», где потерпевшей всегда является женщина, а субъектом преступления, по общему правилу, мужчина, и ст.167 УК «Насильственные действия сексуального характера». Последняя норма является новой для отечественного уголовного закона и применяется в отношении всех иных, кроме изнасилования, насильственных действий, посягающих на половую свободу и половую неприкосновенность как женщин, так и мужчин. Тем самым ликвидируется существовавшая в ранее действовавшем уголовном законодательстве гендерная асимметрия в охране указанных правовых благ.

Устанавливая уголовную ответственность за такое преступление против общественной нравственности как вовлечение в занятие проституцией (ст.1711 УК), уголовный закон не указывает пол вовлекаемого лица, чем в равной мере защищает от сексуальной эксплуатации как женщин, так и мужчин. В содержании этой нормы уголовного закона гендерная асимметрия не применяется.

Вторая область гендерной асимметрии в уголовном праве – особенности условий реализации уголовной ответственности, в частности, применение уголовных наказаний и освобождение от наказания. И здесь наиболее ярким примером является смертная казнь (ст.59 УК), которая не может назначаться женщинам, но может быть назначена мужчинам определенной возрастной группы. Аналогичные ограничения содержатся в УК в отношении альтернативы смертной казни – пожизненного лишения свободы (ст.58 УК ).

Есть и другие виды наказаний, которые не могут при определенных условиях назначаться женщинам. Так, наказание в виде ареста не назначается беременным женщинам и несовершеннолетним девушкам. Уголовным законом предусмотрены ограничения для применения к женщинам и других видов уголовного наказания: беременным женщинам и женщинам в возрасте свыше пятидесяти пяти лет не могут быть назначены общественные работы, исправительные работы, ограничение свободы.

Существуют гендерные различия при определении вида исправительного учреждения для отбывания такого наказания, как лишение свободы (ст.57 УК ). Женщинам отбывание наказания в виде лишения свободы назначается в исправительных учреждениях только трех видов: в колониях-поселениях для лиц, совершивших преступления по неосторожности; в колониях общего режима; в колониях строгого режима, в то время как для мужчин, приговариваемых к лишению свободы, помимо названных видов исправительных учреждений предусмотрены еще колонии усиленного режима и особого режима.

Специально для женщин при определенных условиях предусмотрена отсрочка исполнения приговора как вид освобождения от наказания (ст.77 УК). На вероятность проявления гендерной асимметрии в этой сфере влияют суровость конкретного вида наказания, которая складывается из его содержания, срока или размера, а также условий отбывания.

Таким образом, при реализации уголовной ответственности женщины поставлены в более привилегированные условия по сравнению с мужчинами. Формально такой подход может быть оценен как нарушение принципа равенства граждан перед законом, но его можно определить как позитивную дискриминацию, направленную на усиленную защиту прав женщин, связанных с материнством.

Очевидно, что существующая в действующем уголовном законе гендерная асимметрия при регламентации условий реализации уголовной ответственности должна быть сохранена.

Вместе с тем, как считают некоторые исследователи, в ряде случаев закон необоснованно ущемляет права мужчин по сравнению с женщинами. Следует, в частности, распространить на мужчин отсрочку отбывания наказания, в тех случаях, когда мужчина, осужденный за преступления небольшой и средней тяжести, имеет детей в возрасте до 3 лет, у которых нет матери. Если оба родителя отбывают наказание в виде лишения свободы, отсрочка предоставляется одному из них по решению суда. Следует также разрешить осужденным мужчинам, имеющим несовершеннолетних детей-инвалидов вне исправительной колонии, также, как и женщинам, один краткосрочный отпуск в год для свидания с детьми.

Фактически речь идет, в данном случае, о восстановлении принципа правового равенства через устранение различий в правовом положении мужчин и женщин, но не путем ухудшения условий содержания женщин или отмены каких-либо их привилегий, а с помощью предоставления новых прав осужденным мужского пола, которыми сейчас пользуются только женщины.