Пробелы в праве и способы их толкования.
Пробел в праве — отсутствие правовой нормы, необходимой для регулирования общественных отношений.
Существуют объективные и субъективные (результат упущения, неточности законодателя) причины появления пробелов. Пробелы можно разделить на реальные и мнимые. Нередко законодатель сознательно оставляет вопрос открытым с целью отдать его решение на усмотрение правоприменительных органов, или вывести данные отношения за сферу правового регулирования (квалифицированное молчание).
Пробелы могут быть различными. Прежде всего, выделяют пробелы по времени выявления: первичные (результат упущения правотворческих органов) и вторичные (появившиеся после издания нормативных правовых актов в процессе правоприменения и развития общественных отношений).
Исходя из структуры нормы права, выделяют пробел в гипотезе, в диспозиции и в санкции. В зависимости от источника права выделяют пробелы в позитивном праве (полное отсутствие правового регулятора), в нормативных актах и в законах. По степени неурегулированности пробел существует в виде полного отсутствия норм или недостаточного регулирования имеющимися нормами.
Пробелы в праве должны устраняться законодателем по мере их обнаружения, единственным способом устранения пробела является принятие правовой нормы. Однако в силу сложности правотворческого процесса, системности права, пробел можно восполнить в процессе правоприменения.
Способами преодоления пробелов являются аналогия закона, субсидиарное применение права и аналогия права. При аналогии закона правоприменительное решение принимается на основе нормы закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения. Условиями применения аналогии закона является существование аналогичной нормы (в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель). Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы.
Субсидиарное применение права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы другой отрасли права. Такое возможно, например, между нормами гражданского и семейного права.
При аналогии права правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа законодательства, и должны быть соблюдены следующие условия: общая правовая урегулированность данного случая; отсутствие адекватной юридической нормы; отсутствие аналогичной нормы. В уголовном и административном праве аналогия не допускается в принципе. Здесь действует правовая аксиома: нет преступления и нет проступка, как нет наказания и нет взыскания, если нет закона.
-
Содержание
- Ответы на вопросы к государственному экзамену по тгп.
- Предмет теории государства и права.
- Методология теории государства и права.
- Место теории государства и права в системе юридических и иных социальных наук.
- Функции науки теории государства и права
- Характеристика общественной власти и социальных норм первобытного общества.
- Характеристика основных теорий происхождения государства и права.
- Общие закономерности (причины) возникновения государства и права.
- Особенности происхождения государства у различных народов. Формы возникновения государства.
- Понятие государства: его признаки и определение.
- Сущность государства и его социальное назначение
- Типология государства: формационный и цивилизационный и иные подходы.
- Понятие и объективный характер функций государства.
- Классификация функций государства.
- Форма государства и факторы, влияющие на ее формирование и эволюцию.
- Правовое регулирование: понятие, стадии. Основные элементы механизма правового регулирования.
- Монархическая форма правления и ее виды.
- Республиканская форма правления. Виды республик.
- Право и корпоративные нормы.
- Унитарное государство: понятие, признаки и виды.
- Федерация как форма государственного устройства: понятие и виды.
- Конфедерация и иные формы межгосударственных объединений.
- Демократический режим и его виды. Форма осуществления демократии.
- Механизм государства: понятие и структура.
- Принципы формирования и функционирования механизма государства.
- Понятие и признаки органа государства.
- Классификация органов государства.
- Антидемократические режимы: понятие и виды.
- Государственная власть как особая разновидность социальной власти. Методы осуществления государственной власти.
- Формы и методы осуществления функций государства.
- Политическая система общества: понятие и структура.
- Место и роль государства в политической системе общества.
- Партии в политической системе общества.
- Место и роль общественных объединений в политической системе общества.
- Государство и церковь: правовые формы их взаимодействия.
- Правовой статус личности: понятие, структура, принципы, виды.
- Гарантии прав и свобод человека и гражданина.
- Понятие права. Основные подходы к правопониманию.
- Принципы права: понятие и система.
- Функции права
- Соотношение права и морали.
- Право и политика.
- Право и экономика.
- Сущность и социальное назначение права.
- Норма права: понятие и признаки.
- Структура правовой нормы. Соотношение нормы права и статьи нормативно правового акта.
- Классификация правовых норм.
- Источники (формы) права и их классификация.
- Понятие и виды законов.
- Нормативно-правовой акт: понятие и виды.
- Понятие и виды подзаконных нормативно-правовых актов.
- Действие нормативно-правового акта во времени. «Обратная сила» и «переживание» нормативно-правового акта.
- Действие нормативно-правового акта в пространстве и по кругу лиц.
- Систематизация нормативно-правовых актов: понятие и виды.
- Понятие системы права. Характеристика основных отраслей права.
- Соотношение системы права и системы законодательства.
- Правовые системы мира: понятие и общая характеристика.
- Правовое отношение: понятие, признаки, структура.
- Содержание правового отношения. Субъективное право и юридическая обязанность.
- Субъекты права и участники правовых отношений.
- Объекты правового отношения.
- Классификация правовых отношений.
- Юридические факты (понятие, значение, виды). Фактический состав.
- Понятие реализации права. Формы непосредственной реализации права.
- Применение права как особая форма его реализации: понятие, основания, субъекты.
- Стадии применения права.
- Акты применения права: понятие и классификация. Соотношение нормативно-правового акта, акта применения и акта толкования права.
- Пробелы в праве и способы их толкования.
- Понятие и способы (приемы) толкования права.
- Виды толкования норм права по субъекту и объему.
- Правонарушение: понятие, признаки, виды.
- Состав правонарушения.
- Понятие юридической ответственности. Соотношение юридической ответственности и мер государственного принуждения.
- Виды юридической ответственности.
- Законность: понятие и содержание.
- Принципы законности.
- Понятие и содержание правопорядка. Соотношение законности и правопорядка.
- Основные гарантии законности.
- Понятие, структура и виды правовосознания. Функции правового сознания.
- Формы деформации правового сознания.
- Правовая культура и ее воспитание.
- Коллизии в праве и способы их разрешения.
- Цели и функции юридической ответственности.
- Принципы юридической ответственности.
- Правотворчество: понятие, стадии, формы. Принципы правотворчества.
- Правовое государство: понятие и основные принципы.
- История развития идей о правовом государстве.
- Теории и практика формирования правового государства в России.